Procédures nationales offshore simplifiées – Vue d’ensemble
Les procédures nationales offshore simplifiées de l’IRS (SDOP) sont l’un des deux programmes disponibles dans les procédures de conformité de dépôt simplifié. Il est disponible pour ceux qui ont des revenus non déclarés provenant d’actifs financiers étrangers non divulgués.
Les contribuables américains éligibles pour utiliser les procédures offshore nationales devront :
- déposer des déclarations modifiées, ainsi que toutes les déclarations de renseignements internationales requises, pour les trois dernières années ; et
- déposer des déclarations délinquantes ou modifiées de comptes bancaires & financiers étrangers (FBAR) (FinCEN Form 114) pour les six dernières années.
Les déclarants qualifiés doivent soumettre ce qui précède avec une déclaration de certification signée attestant, sous peine de parjure, que les manquements ci-dessus résultent d’une conduite non volontaire.
Éligibilité aux procédures simplifiées de l’offshore domestique
Les particuliers, y compris les successions de contribuables particuliers, sont éligibles pour utiliser le programme de dépôt simplifié si :
- Ils sont résidents des États-Unis.
- Ils ont précédemment déposé une déclaration d’impôt américain (si nécessaire) pour chacune des 3 années les plus récentes pour lesquelles la date d’échéance de la déclaration d’impôt américain (ou la date correctement appliquée) a été fixée.
- Ils ont omis de déclarer le revenu brut provenant d’un actif financier étranger et de payer l’impôt comme l’exige la loi américaine, et peuvent avoir omis de déposer un FBAR (formulaire FinCEN 114) et/ou une ou plusieurs déclarations internationales de renseignements concernant l’actif financier étranger.
- Les manquements ci-dessus résultent d’une conduite non volontaire.
Non-volonté
Le manquement à l’obligation de déclarer tous les revenus, de payer tous les impôts et de soumettre toutes les déclarations de renseignements requises, y compris les FBAR, doit être dû à une conduite non volontaire.
La conduite non intentionnelle est une conduite qui est due à la négligence, à l’inadvertance ou à l’erreur ou une conduite qui est le résultat d’une incompréhension de bonne foi des exigences de la loi.
Cécité volontaire
Un contribuable qui comprend qu’il peut y avoir une exigence de déclaration, mais qui évite délibérément de se renseigner sur les exigences internationales de déclaration de renseignements peut être considéré comme ayant agi volontairement. La loi ne protège pas l’ignorance délibérée ou l’évitement conscient.
Les déclarants éligibles se verront imposer une pénalité offshore diverse au titre 26 égale à 5 % du solde/de la valeur agrégé(e) le plus élevé(e) des actifs financiers étrangers du contribuable qui sont soumis à la pénalité offshore diverse au cours des années de la période de déclaration fiscale couverte et de la période FBAR couverte.
Disqualification des procédures nationales offshore simplifiées
Même si un contribuable satisfait aux conditions d’éligibilité discutées précédemment, le contribuable est disqualifié si l’une de ces situations s’applique.
- Le client fait l’objet d’un examen. Si l’IRS a entamé un examen civil des déclarations du contribuable pour toute année d’imposition, qu’il soit lié ou non à des actifs financiers étrangers non divulgués, le contribuable ne pourra pas utiliser les procédures simplifiées. Les contribuables faisant l’objet d’un contrôle peuvent consulter leur agent. De même, un contribuable faisant l’objet d’une enquête criminelle de l’IRS Criminal Investigation ne peut pas non plus utiliser les procédures simplifiées.
- Déclaration non déposée. Le contribuable n’a pas précédemment déposé ses déclarations de revenus américaines. Seules les déclarations modifiées, et non les déclarations originales, peuvent être soumises dans le cadre des procédures simplifiées de l’offshore domestique. Notez qu’il n’est pas possible de déposer des déclarations en souffrance et de les modifier immédiatement après afin de pouvoir bénéficier des procédures simplifiées. Vous aurez alors sciemment déposé de fausses déclarations de revenus.
Pénalité offshore diverse du titre 26
En contrepartie de l’accord de l’IRS de ne pas faire valoir d’autres pénalités en ce qui concerne le défaut de déclaration des actifs financiers étrangers ou le défaut de déclaration des revenus provenant des actifs financiers étrangers, le contribuable se voit imposer une pénalité offshore diverse du titre 26.
La pénalité offshore diverse du Titre 26 est égale à 5 pour cent du solde/de la valeur globale la plus élevée des actifs financiers étrangers du contribuable qui sont soumis à la pénalité offshore diverse au cours des années de la période de déclaration fiscale couverte et de la période FBAR couverte.
Le solde/valeur global le plus élevé est déterminé en agrégeant les soldes de compte et les valeurs d’actif de fin d’année de tous les actifs financiers étrangers assujettis à la pénalité offshore diverse pour chacune des années de la période de déclaration fiscale couverte et de la période FBAR couverte et en sélectionnant le solde/valeur global le plus élevé parmi ces années.
Déterminer l’assiette de la pénalité
Il faut d’abord déterminer quels actifs doivent être inclus dans l’assiette de la pénalité. Un actif financier étranger est soumis à la pénalité offshore diverse de 5 % si :
- Dans une année donnée de la période FBAR couverte si l’actif aurait dû être, mais n’a pas été, déclaré sur un FBAR (formulaire FinCEN 114) pour cette année.
- Dans une année donnée de la période de déclaration fiscale couverte si l’actif aurait dû être, mais n’a pas été, déclaré sur un formulaire 8938 pour cette année.
- Dans une année donnée de la période de déclaration fiscale couverte si l’actif a été correctement déclaré pour cette année, mais que le revenu brut relatif à l’actif n’a pas été déclaré dans cette année.
Pour plus d’informations sur la signification de l’actif financier étranger, voir les instructions du formulaire FinCEN 114 et les instructions du formulaire 8938.
Par exemple, les actifs financiers étrangers peuvent inclure :
- des comptes financiers détenus dans des institutions financières étrangères ;
- des comptes financiers détenus dans une succursale étrangère d’une institution financière américaine ;
- des actions ou titres étrangers non détenus dans un compte financier ;
- des fonds communs de placement étrangers ; et
- des fonds spéculatifs étrangers et des fonds de capital-investissement étrangers.
Exception pour les régimes enregistrés d’épargne-retraite canadiens (REER)
Pour ceux qui ont des REER, leur régime de retraite canadien ne sera pas inclus dans l’assiette de la pénalité de 5 %. Les personnes admissibles en vertu du § 4.02 de Rev. Proc. 2014-55, sont traitées comme ayant fait le choix en vertu de l’article XVIII(7) de la convention fiscale entre les États-Unis et le Canada pour différer l’impôt sur le revenu américain sur le revenu non distribué gagné par un régime de retraite canadien.
Intérêt financier : intérêt bénéficiaire et intérêt légal
La FBAR exige la déclaration de tous les comptes financiers étrangers dans lesquels un contribuable a un intérêt financier ou un pouvoir de signature. L’intérêt financier comprend à la fois l’intérêt bénéficiaire et l’intérêt légal.
Le formulaire 8938 exige la déclaration d’un compte dans lequel le contribuable a un intérêt bénéficiaire.
La pénalité du Titre 26 misc. offshore s’applique à tous les actifs financiers étrangers déclarables mais non déclarés. La pénalité n’est pas destinée à atteindre les actifs dans lesquels le contribuable n’avait pas d’intérêt financier, comme le compte d’un employeur sur lequel le contribuable n’avait qu’un pouvoir de signature, ou des parties d’actifs dans lesquels le contribuable n’avait pas d’intérêt financier personnel.
Nous rencontrons souvent des clients qui ont des comptes financiers étrangers dans lesquels ils ont la propriété légale mais pas d’intérêt bénéficiaire. Dans de nombreux pays, il est courant que les parents âgés incluent leurs enfants adultes en tant que copropriétaires légaux sur leurs comptes financiers. Cela permet de s’assurer que leur patrimoine est transmis de manière transparente à leurs enfants. Si la source des fonds est celle de leurs parents et que les enfants ne déposent ni ne retirent de fonds sur le compte, directement ou indirectement, on peut affirmer qu’il n’y a pas d’intérêt bénéficiaire dans le compte. De tels comptes doivent être inclus dans la FBAR. Toutefois, un compte dans lequel le contribuable n’a pas d’intérêt bénéficiaire ne doit pas être déclaré sur le formulaire 8938 ; et tout intérêt ou autre revenu provenant de ce compte ne doit pas être déclaré dans la déclaration d’impôt du contribuable. Les comptes seraient toujours inclus dans l’assiette de la pénalité FBAR.
Les comptes de l’autorité de signature sont exclus de l’assiette de la pénalité parce qu’ils ne sont pas liés à l’inobservation fiscale.
Co-propriétaires
Les co-propriétaires ne sont responsables de la pénalité que sur leur pourcentage individuel du solde global le plus élevé du compte. Cependant, il incombe au contribuable d’établir une propriété inférieure à 100 %.
Les enfants qui ont des comptes conjoints avec leurs parents, mais qui ne sont que des signataires, peuvent déposer des FBAR en souffrance avec une déclaration explicative. Le bénéficiaire effectif paiera la pénalité correspondante.
Période de déclaration fiscale couverte de 3 ans : Si l’actif financier était déclaré à la fois sur la FBAR et sur le formulaire 8938, et que le revenu était inclus dans la déclaration de revenus, il ne serait pas inclus dans l’assiette de la pénalité. Le montant inscrit sur le 14654 serait de zéro.
Période FBAR couverte de 6 ans : Pour les 3 périodes FBAR qui ne chevauchent pas les périodes de déclaration de revenus de 3 ans couvertes, si l’actif a été déclaré sur la FBAR, il ne serait pas inclus dans l’assiette de la pénalité. Le montant inscrit sur le 14654 serait égal à zéro.
Procédures nationales simplifiées en matière d’extraterritorialité – calcul de la pénalité
Une fois que les actifs dans l’assiette de la pénalité ont été identifiés pour chaque année, inscrivez la valeur de la participation financière dans chaque actif au 31 décembre de l’année applicable. Une fois les valeurs des actifs saisies sur le formulaire, additionnez les totaux pour chaque année et sélectionnez le montant global le plus élevé comme base de la pénalité de 5 %.
Traitement général dans le cadre des procédures simplifiées
Selon l’IRS:
« Les déclarations fiscales soumises dans le cadre des procédures simplifiées relatives à l’offshore étranger ou des procédures simplifiées relatives à l’offshore domestique seront traitées comme toute autre déclaration soumise à l’IRS. Par conséquent, la réception des déclarations ne fera pas l’objet d’un accusé de réception de la part de l’IRS et le processus de dépôt rationalisé n’aboutira pas à la signature d’un accord de clôture avec l’IRS.
Les déclarations soumises dans le cadre des procédures rationalisées d’offshore domestique ne seront pas automatiquement soumises à un audit de l’IRS, mais elles pourront être sélectionnées pour un audit dans le cadre des processus de sélection d’audit existants applicables à toute déclaration fiscale américaine. Les déclarations soumises dans le cadre des procédures simplifiées ne seront pas automatiquement soumises à un audit de l’IRS, mais elles pourront être sélectionnées pour un audit dans le cadre des processus de sélection d’audit existants applicables à toute déclaration fiscale américaine et pourront également être soumises à des procédures de vérification dans la mesure où l’exactitude et l’exhaustivité des soumissions pourront être vérifiées par rapport aux informations reçues des banques, des conseillers financiers et d’autres sources. Les contribuables qui craignent que leur manquement à déclarer des revenus, à payer des impôts et à soumettre les déclarations de renseignements requises soit dû à une conduite délibérée et qui cherchent donc à obtenir l’assurance qu’ils ne seront pas soumis à une responsabilité pénale et/ou à des pénalités monétaires importantes devraient envisager de participer au programme traditionnel de divulgation volontaire.
Une fois qu’un contribuable a terminé les procédures de conformité de dépôt simplifié, il devra se conformer à la loi américaine pour toutes les années futures et produire des déclarations selon les procédures de dépôt habituelles. »
Que faire si je ne peux pas obtenir tous mes documents de l’étranger ?
L’un des plus grands obstacles auxquels les clients sont confrontés est l’obtention de 6 années de relevés de leurs institutions financières étrangères. Selon notre expérience, après un effort diligent, les clients ont été en mesure d’obtenir leurs dossiers. Dans des circonstances atténuantes, les clients ont été en mesure de reconstituer leurs dossiers en utilisant les informations disponibles.
Voici ce que l’IRS exige si vous n’êtes pas en mesure d’obtenir des documents :
Que dois-je faire si j’ai des difficultés à obtenir mes dossiers depuis l’étranger ?
Si vous avez des difficultés à obtenir des dossiers, documentez soigneusement vos tentatives. Pour les conversations téléphoniques, notez la date, l’heure et la durée de l’appel ; notez le nom complet de l’employé de l’institution financière étrangère avec qui vous parlez. Pour la correspondance, faites une photocopie de toute la correspondance à destination et en provenance de l’institution financière étrangère. Nous vous recommandons d’utiliser un service de livraison ou un service postal qui fournit une confirmation de livraison ou un accusé de réception pour toute correspondance envoyée aux institutions financières étrangères. Notre expérience des cas offshore au cours des dernières années a montré que les contribuables réussissent en fin de compte à récupérer des copies de relevés et d’autres documents auprès des institutions financières étrangères.
Que se passe-t-il si l’IRS rejette votre dépôt national offshore simplifié ?
Les procédures simplifiées ne sont pas vraiment un programme, en ce sens qu’elles ne débouchent pas sur une acceptation ou un rejet. Un contribuable est présumé non intentionnel lorsqu’il soumet des déclarations fiscales modifiées dans le cadre des procédures simplifiées. Cette présomption peut toutefois être remise en question lors d’un contrôle ultérieur. Par conséquent, le risque n’est pas celui d’un rejet, mais plutôt celui d’un client volontaire qui fait une demande dans le cadre des procédures simplifiées et qui fait l’objet d’un contrôle ultérieur.
Que se passe-t-il si je ne fais rien ?
À moins que vous ne soyez prêt à faire face à un contrôle potentiel de l’enfer et à des pénalités civiles substantielles, vous devriez faire votre déclaration maintenant.
J’ai fermé mes comptes étrangers. Dois-je quand même faire une déclaration ?
A l’avenir, vous n’aurez peut-être aucune obligation de déclaration à l’étranger. Cependant, vos déclarations antérieures et vos FBAR non déposées resteront ouvertes à l’examen. La durée exacte dépend :
- En général, une déclaration de revenus peut être vérifiée jusqu’à 3 ans après son dépôt, et l’IRS peut imposer des pénalités pour non-conformité FBAR jusqu’à 6 ans à compter de la date d’exigibilité.
- Si vous avez omis d’inclure des revenus attribuables à des actifs financiers étrangers de plus de 5 000 $, l’IRS peut vérifier votre déclaration jusqu’à 6 ans.
- Si vous avez sous-déclaré votre revenu brut de plus de 25 %, l’IRS peut auditer la déclaration pendant une période pouvant aller jusqu’à 6 ans.
- Si vous étiez tenu de produire une déclaration de renseignements internationale, telle qu’un formulaire 8938 ou un formulaire 5471, et que vous ne l’avez pas produite, l’IRS peut auditer votre déclaration à tout moment (c’est-à-dire , le délai de prescription ne commence pas à courir).
Les clients peuvent avoir plusieurs années, voire une décennie ou plus de non-conformité.
Quand les procédures nationales offshore simplifiées prennent-elles fin ?
Elles prendront fin à un moment donné, mais personne ne sait quand cela se produira réellement.
Il est probable que l’IRS annonce longtemps à l’avance que les procédures prennent fin, comme ce fut le cas lorsque l’OVDP a pris fin (l’IRS a annoncé en mars 2018 qu’il fermerait le programme en septembre 2018).
Engager un avocat fiscaliste
La certification de non-volonté est importante. Le plus grand risque lié aux procédures simplifiées est qu’un client volontaire fasse une fausse déclaration à l’IRS. Ou très probablement, cela pourrait transformer une situation qui n’aurait pas été volontaire en une situation volontaire. Lorsqu’une fausse déclaration est faite, le client peut être accusé d’avoir déposé un faux document.
Presque aussi mauvaises sont les déclarations verbeuses qui incluent négligemment plus d’informations que nécessaire, discutant parfois de sujets sans rapport ou d’informations qui sont bien au-delà du délai de prescription. Cela laisse plus de domaines à l’IRS à sonder.
Nous aidons les contribuables qui ont des actifs financiers étrangers non divulgués.
Prenez rendez-vous pour voir comment nous pouvons vous aider.